Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Верховный суд разрешил начислять налоги на отступные должников». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) в ст.409 предусматривает прекращение обязательств путем заключения соглашения об отступном (СО). По сути, это определенные материальные ценности, которые одна из сторон договора предлагает другой стороне с целью прекращения своих обязательств. В качестве отступного могут выступать денежные суммы, имущество и т.д. При заключении СО стороны договариваются о его размере и условиях предоставления.
30. Обязательство может быть прекращено прощением долга — освобождением кредитором должника от лежащих на нем имущественных обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора (пункт 1 статьи 415 ГК РФ).
Для прощения долга не имеют значения наступление срока или условия для исполнения обязательства.
31. Прощение долга не свидетельствует о заключении договора дарения, если совершается кредитором в отсутствие намерения одарить должника. Об отсутствии такого намерения могут свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству (например, признанием долга, отсрочкой платежа по другому обязательству, досудебным погашением спорного долга в непрощенной части и т.п.), достижение кредитором иного экономического интереса, прямо не связанного с прощением долга, и т.п.
Отношения кредитора и должника по прощению долга квалифицируются судом как дарение только в том случае, если будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара (пункт 3 статьи 423 ГК РФ). В таком случае прощение долга должно подчиняться запретам, установленным статьей 575 ГК РФ, пунктом 4 которой, в частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями.
Уменьшение на будущее процентной ставки на сумму займа само по себе прощением долга не является.
32. По смыслу пункта 1 статьи 415 ГК РФ обязательство может быть прекращено прощением долга как полностью, так и в части, в отношении как основного, так и дополнительных требований.
В случае если не удается установить волю сторон на прекращение обязательства в части, считается, что обязательство прекращается полностью, а также прекращаются дополнительные требования, включая требование об уплате неустойки (пункт 4 статьи 329 ГК РФ).
33. По смыслу статьи 415 ГК РФ при прощении долга должны быть указаны условия, позволяющие идентифицировать обязанность, от исполнения которой освобождается должник. Если иное не определено соглашением сторон и не вытекает из обстоятельств дела, считается, что кредитор освободил должника от обязательства в полном объеме.
Если часть долга по уплате денежных средств прощена в определенном размере и неясно, от уплаты каких сумм — основного долга, процентов за пользование денежными средствами, неустоек — освобождается должник, очередность прекращения соответствующих требований устанавливается применительно к правилам статьи 319 ГК РФ.
34. Прощение долга представляет собой двустороннюю сделку с подразумеваемым, по общему правилу, согласием должника на ее совершение: обязательство считается прекращенным с момента получения должником уведомления кредитора о прощении долга, если иное не предусмотрено соглашением сторон. В то же время прощение долга следует считать несостоявшимся, если должник в разумный срок с момента получения такого уведомления направит кредитору в любой форме возражения против прощения долга (статья 165.1, пункт 2 статьи 415, пункт 2 статьи 438 ГК РФ).
35. Отказ от иска или части исковых требований по спору об исполнении обязательства сам по себе не означает прощение долга и не влечет прекращения обязательства (статья 39 ГПК РФ, статья 49 АПК РФ, статья 415 ГК РФ).
Три модели отступного
Ранее Пленум ВАС исходил из модели отступного как реального договора (информационное письмо Президиума ВАС от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», далее — Информационное письмо № 102). Согласно этому подходу обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. При этом кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного.
Пленум ВС расширил подход к пониманию отступного. Стороны вправе заключить соглашение об отступном по трем моделям:
1) реальный договор;
2) консенсуальный договор, порождающий факультативное обязательство должника;
3) консенсуальный договор, порождающий альтернативное обязательство должника.
Соглашение о предоставлении отступного по консенсуальной модели не прекращает первоначальное обязательство. Оно создает условия для его прекращения. Первоначальное обязательство прекращается исключительно в момент предоставления отступного.
По модели факультативного обязательства у должника не возникает обязанность предоставить предмет отступного по смыслу ст. 307 ГК. Если в установленный срок должник не выбрал способ исполнения, кредитор вправе потребовать только исполнения первоначального обязательства по договору. То есть на некоторый период времени у должника появляется возможность выбрать, как именно он будет погашать долг перед кредитором.
Кроме того, кредитор на случай неисполнения первоначального обязательства вправе воспользоваться средствами защиты, включая неустойку и (или) проценты за просрочку первоначального денежного обязательства. Штрафные санкции начисляются с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства.
В модели альтернативного обязательства право выбора способа погашения долга переносится на кредитора.
До принятия Постановления № 6 применялся подход, согласно которому кредитор мог предъявить должнику только требование об исполнении первоначального обязательства, если тот уклонялся от государственной регистрации перехода права собственности на предмет отступного
Такой подход обусловлен отсутствием у должника обязанности предоставить отступное, а у кредитора — требовать его предоставления, поскольку только должник обладает дискрецией выбора способа погашения долга по модели факультативного обязательства.
Верховный суд изменил этот подход, закрепив право кредитора требовать от должника регистрации перехода прав на недвижимое имущество, предоставленное в качестве отступного.
При этом соглашение об отступном считается исполненным после перехода к кредитору титула собственника недвижимого имущества в установленном законом порядке.
Этот подход восприняли и нижестоящие суды.
Как указывал ВАС, если предметом отступного является доля в праве общей собственности на вещь или иное имущественное право (например, корпоративное право держателя доли в уставном капитале ООО), то заключение соглашения об отступном может требовать соблюдения правил о преимущественном приобретении. Нарушение этих правил может служить основанием для предъявления сособственником требования о переводе на него прав и обязанностей приобретателя доли в праве общей собственности.
Верховный суд поддержал этот подход: «По смыслу статьи 409 ГК РФ, если взамен обязательства по уплате денег в качестве отступного предоставляется имущество, в отношении которого действует преимущественное право покупки, лицо, обладающее этим правом, может воспользоваться средствами защиты, предусмотренными на случай нарушения такого преимущественного права». Нижестоящие суды также придерживаются этой позиции.
Существует мнение о недопустимости использования в качестве предмета отступного иных объектов гражданских прав кроме имущества, в частности результатов работ и услуг.
ВС придерживается иного подхода: «При этом правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление. Суды также допускают использование права требования в качестве предмета отступного .
Проблемы отступного имущества
Одной из проблем имущества, полученного в качестве отступного, является учет расходов на его обслуживание (коммунальные платежи, ремонт, ГСМ и прочее), а также уплаченных за него налогов (земельный, транспортный) и пошлин. Для решения этой проблемы фирма должна сначала определиться, к какой категории будет относиться полученное имущество. Затем имущество следует принять к учету. А после принятия можно включить в расчет базы по налогу на прибыль понесенные расходы, а также уплаченные налоги и пошлины. Например, башенный кран стоимостью в десятки миллионов рублей, если планируется его перепродажа, должен при принятии к учету классифицироваться как товар. Если же планируется использовать этот кран в качестве объекта основных средств, то после принятия к учету у компании возникает обязанность платить налог на имущество и начислять амортизацию.
Отступное как основание для прекращения обязательств: нюансы практики
Помимо обозначенных в предыдущем разделе статьи особенностей отступное как основание прекращения обязательства также характеризуется следующей спецификой:
- Обязательство возвратить полученное по сделке, которая является недействительной, может быть прекращено предоставлением отступного — если это не противоречит публичным интересам, не входит в противоречие с реализацией прав иных участников оборота (п. 6 инф. письма № 102).
- Существенными условиями соглашения об отступном выступают предмет, размер, сроки и порядок предоставления отступного (постановление ФАС МО от 04.11.1999 № КГ-А40/3581-99).
- В соглашении об отступном должно быть четко прописано, какое обязательство им прекращается. В противном случае суды полагают, что договор об отступном не заключен (постановление ФАС СКО от 22.06.2004 № Ф08-2180/2004).
- Если стоимость отступного меньше того, что необходимо предоставить по изначальному обязательству, то воля сторон может быть направлена как на полное, так и на частичное прекращение долга. При этом в случае спора по общему правилу считается, что обязательство прекращено в полном объеме (п. 4 инф. письма № 102).
Существенные условия соглашения об отступном
Вопрос о существенных условиях соглашения об отступном также относится к числу дискуссионных. Безусловно, существенным условием любого соглашения об отступном является его предмет в силу общей нормы ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ, а также в силу указания в ст. 409 ГК РФ на то, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (выделено мной. — Авт.).
Что касается иных существенных условий, то, по мнению автора статьи, к ним относятся условия о размере, сроках и порядке предоставления отступного, поскольку в той же ст. 409 ГК РФ императивно определено, что эти условия должны быть согласованы сторонами .
———————————
В юридической литературе есть и другие мнения по данному вопросу, например, см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учебно-практический комментарий / Под ред. А.П. Сергеева. Здесь отмечается, что существенным условием соглашения об отступном является указание на прекращаемое обязательство, а также на предмет отступного (его наименование и количественные характеристики).
Судебно-арбитражная практика исходит из того, что именно предмет, условия о размере, сроках и порядке предоставления отступного относится к числу существенных условий соглашения.
Так, по одному из дел, анализируя условия договора отступного, заключенного к кредитному договору, являющегося его неотъемлемой частью и направленного на прекращение обязательств по дополнительному соглашению к кредитному договору, апелляционная инстанция пришла к правильному и обоснованному выводу о том, что в договоре отступного сторонами установлен размер, сроки и порядок предоставления отступного; предметом договора является предоставление облигаций внутреннего государственного валютного займа номинальной стоимостью 18 457 000 долл. США, выпущенных в соответствии с Указом Президента РФ от 7 декабря 1992 г. N 1565 и Постановлением Правительства РФ от 15 марта 1993 г. N 222. Следовательно, договор об отступном содержит все существенные условия .
———————————
Постановление ФАС Московского округа от 4 ноября 1999 г. N КГ-А40/3581-99.
Рассмотрим перечисленные выше существенные условия соглашения об отступном.
Связь соглашения об отступном и первоначального обязательства
Соглашение об отступном базируется на первоначальном обязательстве, которое стороны стремятся прекратить данным способом. В этой связи признание первоначального обязательства недействительным повлечет недействительность соглашения об отступном.
В то же время при признании сделки об отступном ничтожной должник обязан предоставить первоначальное исполнение, а кредитор имеет право предъявлять требования, связанные с передачей первоначального исполнения.
Отступное является дополнительным обязательством к основному, и оно может быть заключено одновременно или после заключения основного обязательства (т.е. в период его действия).
В то же время в Постановлении Президиума ВАС РФ от 9 декабря 1997 г. N 5246/97 отмечается, что соглашение об отступном, подписанное в день заключения кредитного договора одновременно с его исполнением, является притворной сделкой, так как фактически еще не было пользования кредитом.
Ограничения заключения соглашения об отступном
Анализируемая статья об отступном не предусматривает каких-либо ограничений заключения соглашений об отступном. Тем не менее их можно выявить из анализа других норм гражданского права. Соглашение об отступном, во-первых, не должно заключаться в обход преимущественного права покупки доли в праве общей собственности (ст. 250 ГК РФ), а во-вторых, правил о преимущественном праве покупки к случаям передачи в качестве отступного доли в уставном капитале хозяйственного общества (акций закрытых акционерных обществ — п. 3 ст. 7 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ).
———————————
СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.
По первому вопросу Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ поддержал квалификацию кассационной инстанции передачи имущества в собственность ответчику по соглашению об отступном в обмен на получение денежных средств по кредитному договору как распоряжение спорным имуществом в виде его возмездного отчуждения и вывод, что при таком отчуждении имущества общества право истца на преимущественную покупку доли нарушено (п. 7 информационного письма N 102).
Что касается второго, то вопрос является дискуссионным. Основные аргументы в пользу и против применения преимущественного права приобретения в случае передачи акций закрытого акционерного общества в качестве отступного изложены в Протоколе заседания гражданско-правовой секции Научно-консультационного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ от 15 октября 2008 г. N 8 .
———————————
Протокол заседания гражданско-правовой секции Научно-консультационного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ от 15 октября 2008 г. N 8.
Представляется, что при решении данного вопроса необходимо исходить из одинаковой правовой природы права преимущественной покупки доли в праве общей собственности и преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества.
В этой связи передача акций закрытого акционерного общества посредством заключения соглашения об отступном без соблюдения правил о преимущественном праве акционеров на приобретение акций нарушает права акционеров. Это относится и к действиям, не являющимся продажей акций, но направленным на обход указанного права и выражающимся, в частности, в передаче акций в порядке исполнения соглашения об отступном.
Что можно предоставить в качестве отступного? Предмет отступного
В качестве предмета отступного могут выступать:
1. Имущество должника. Должник может передать в качестве отступного движимое и недвижимое имущество, например, автомобиль, дачу, квартиру, земельный участок, товары, ценные бумаги — как документарные (например, векселя), так и бездокументарные (акции, облигации), иное имущество;
2. имущественные права:
- обязательственные (право требования к третьему лицу),
- корпоративные (например, доля в уставном капитале ООО),
- исключительные (право на результат интеллектуальной деятельности).
Соглашение об отступном (образцы 2019-2020)
Порядок заключения соглашения об отступном регламентируется Гражданским кодеком (ГК) и прочими федеральными нормативно-правовыми документами. В статье №409 ГК РФ закреплена возможность погашения задолженности путем предоставления отступного.
Такой способ прекращения обязательств применяется в разных ситуациях. Например, когда вероятность погашения долга низкая, если кредитор утратил интерес к предоставленному в заем предмету.
Это оптимальный способ завершить партнерские отношения с наименьшими потерями и без возникновения конфликтных ситуаций. В качестве отступного можно использовать движимое (авто) или недвижимое (земля, дом) имущество, денежные средства, ценные бумаги, выполнение каких-нибудь работ, оказание услуг.
Для должника это плата за отказ от исполнения своих обязательств, а для кредитора – компенсация за то, что заемщик не смог выполнить условия договора. Если стороны сделки предусмотрели предоставление отступного по частям, тогда обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному имуществу взамен долга.
Об этом говорится в х к статье №409 ГК РФ.
В какой форме заключить соглашение об отступном
К форме соглашения об отступном специальных требований не установлено. Рекомендуем составить его в письменной форме в виде единого документа, подписанного сторонами.
Учтите, что по общему правилу для сделок юрлиц между собой и с гражданами письменная форма обязательна (п. 1 ст. 161 ГК РФ).
Удостоверять соглашение у нотариуса не нужно, однако при наличии обоюдного согласия вы можете сделать это. Тогда нотариус проверит законность сделки, в том числе убедится, что у сторон есть право на ее совершение (п. п. 1, 2 ст. 163 ГК РФ).
Если в качестве отступного передается недвижимость, вы должны зарегистрировать в Росреестре переход права собственности на нее. Само соглашение об отступном при этом регистрации не подлежит (п. 15 Обзора, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).
Рекомендации: на что обратить внимание
Договоры займов заключаются не только между должником и банком, но и между людьми. Если в такой ситуации должник отказывается оплачивать сумму, но предлагает взамен свое имущество, мы рекомендуем перед тем, как заключить соглашение об отступном:
- тщательно проанализировать стоимость передаваемого имущества на предмет соответствия сумме долга. Нужно понять, покрывает ли большую часть займа и процентов цена переданной вещи. Можно обратиться в бюро оценочных экспертиз (имеется в каждом городе), чтобы подтвердить или опровергнуть заявленную должником стоимость. Кстати, насторожить должна не только слишком низкая цена отступного, но и чрезмерно высокая, многократно превышающая цену долга.
- необходимо всегда лично осмотреть имущество, которое вам передается в качестве отступного. Если это автомобиль или квартира, то следует выяснить, не состоят ли данные объекты под обременением, в залоге, нет ли связанных с ними судебных разбирательств ввиду притязаний со стороны третьих лиц.
- на сайте арбитражного суда региона по электронной картотеке и ФИО должника узнать, нет ли судебного процесса о банкротстве. Так можно избежать неприятного сюрприза о том, что обещанное вам имущество уже давно в конкурсной массе и на него вы претендовать не можете. Здесь же можно узнать и о других кредиторах, их требованиях и об арестованном имуществе. В силу закона, практически все сделки и письменные договоры об отчуждении, заключенные в период банкротства, потенциально недействительны, в том числе и соглашение об отступном.
- выяснить, нет ли претендентов-наследников или супругов на то имущество, которое вам предлагается к передаче. К примеру, если должник длительное время не выплачивал основной долг, но вот сегодня позвонил и сообщил радостную новость о наследстве в виде небольшой дачи, которую он может вам передать в счет договора займа, обязательно следует выяснить информацию о других наследниках. Стоит попробовать предложить должнику продать имущество, а вам передать деньги. Не забывайте и об обязательном согласии на отчуждение имущества от супруга, если оно приобреталось в период брака.
- если лицо действует по доверенности, где указано на право подписи соглашения об отступном, следует убедиться в подлинности такой доверенности и в том, что ее срок не истек. Гарантией безопасности может служить личный разговор с доверителем, у которого следует выяснить все интересующие вопросы, а также уточнить, не была ли им отозвана доверенность.
- не нужно слишком далеко «откладывать» дату предоставления отступного. За длительное время высока вероятность наступления форс-мажорных обстоятельств, изменения финансовых возможностей должника и т.д. Случается так, что происходит передача именно того имущества, которое и оговаривалось в соглашении, но на день исполнения оно настолько обесценилось, что едва ли покрывает часть цены первоначального обязательства, не считая дополнительные расходы. Необходимо придерживаться разумных сроков, с обязательной оценкой реальной возможности передачи вам материального объекта. Если в оговоренный срок этого не произошло, не следует затягивать с обращением в судебном порядке.
Форма соглашения об отступном
К форме соглашения об отступном применяются общие требования, предусмотренные статьями 158 – 165 ГК РФ.
Соответственно, если объектом соглашения об отступном выступает недвижимость, то по общему правилу требуется государственная регистрация перехода права собственности на основании исполненного соглашения об отступном. Пока переход права собственность на недвижимое имущество не зарегистрирован, его собственником будет являться сторона, предоставляющая отступное, а обязательство перед кредитором не будет считаться прекращенным предоставлением отступного. Обращаем внимание, что в ситуации, когда предметом отступного является недвижимое имущество, соглашение об отступном не нуждается в обязательной государственной регистрации.
Уклонение должника от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость исключает возможность его понуждения к такой регистрации. В этом случае кредитор вправе предъявить должнику лишь требование, вытекающее из первоначального обязательства, что отличает отступное от новации.